La declaración de una empresa en quiebra y su posterior entrada de un procedimiento concursal es la consecuencia de una situación dramática de la que no se ve salida.

Se llega a este punto por consecuencias derivadas de tomar decisiones, o actuar, de un modo arriesgado y, muchas veces, “a la desesperada” para salir adelante y, a menudo no es posible.

Entonces, el concurso de acreedores es la salida que busca el empresario para minimizar los daños, a sí mismo y a terceros relacionados con su negocio..

No siempre es así, un procedimiento concursal puede verse como una oportunidad para solucionar los problemas societarios, y la empresa fuerza esa situación en su propio beneficio.

Con estos dos escenarios en mente, vemos que, un concurso de acreedores puede ser fortuito, o doloso.

Concurso de acreedores, fortuito o doloso

La Ley Concursal establece causas por las que un concurso de acreedores se califica de culpable o doloso, cuando el empresario está incumpliendo la ley al aprovechar una salida que evite enfrentarse a sus obligaciones.

En el resto, la empresa llega sin poder evitarlo, de manera fortuita y sin intención de hacerlo.

Vamos a ver en qué consiste cada uno.

Concurso fortuito

La empresa alcanza ese punto de una manera ajena a su voluntad, no provoca las causas, con muchas probabilidades han sido las situaciones desfavorables del mercado, o las circunstancias, las que le han obligado.

Como un ejemplo muy cercano tenemos la cantidad de empresas que tienen que recurrir al concurso de acreedores por la pandemia de hace pocos años.

No es culpa de nadie, sino que la situación general provoca que caiga en una quiebra de la que no puede salir sola.

Concurso doloso o culpable

El empresario no actúa de buena fe, solo busca aprovechar esta oportunidad que ofrece la legislación para terminar con su empresa de manera que se favorezca él mismo, sin importar los perjuicios a quienes están implicados, como trabajadores o proveedores.

Esta calificación se consigue cuando se puede demostrar que, ya sea por la toma de decisiones, o por acciones, arriesgadas a sabiendas de lo que se está haciendo, la empresa ha ido a la quiebra, o no, incluso lo ha hecho para que lo parezca.

Esas acciones tienen como responsables a quienes incumplen, de manera consciente, la ley.

Responsables de un concurso doloso

El principal es el propio deudor.

No solo el empresario, o la cabeza visible, sino también puede ser por culpa de otras figuras decisoras, como Administrador o Junta de Accionistas, en su caso.

A todos ellos, la propia Ley Concursal en su Texto Refundido, art. 445, considera cómplices de forzar un concurso de acreedores, han actuado para agravar la insolvencia de la empresa.

Insolvencia culpable

Insolvencia es esa situación en la que se encuentra un empresario que no es capaz de pagar las deudas contraídas, en tiempo y modo.

Cuando se llega a ella, o se empeora, por acciones, o decisiones, tomadas por el propio deudor, o cualquiera de los responsables de la empresa, se trata de una insolvencia culpable, una de las causas para declarar un concurso como doloso o culpable.

Causas para declarar un concurso como doloso

Hay diferentes causas que, una vez probadas, dan a entender que el empresario trata de provocar un concurso de acreedores sin necesidad, solo para salir de la empresa mientras él se beneficia.

Se trata de forzar el inicio del proceso concursal para conseguir una vía de escape sin pagar lo que debe.

Solicitud fuera de plazo

La empresa, para solicitar la declaración voluntaria de concurso tiene un plazo de 2 meses, siguientes a tener conocimiento de la situación de insolvencia en la que se encuentra.

No hacerlo así, hace suponer que el concurso es culpable.

Alzamiento de bienes

Cuando el deudor, el empresario o alguna otra cabeza visible, oculta parte, o la totalidad, de sus bienes, con objeto de engañar y perjudicar a sus acreedores, a quienes hace pensar que no cuenta con recursos para satisfacer las deudas contraídas.

Puede, además, realizar cualquier acción que dificulte, o impida, el embargo de sus bienes en el proceso de ejecución.

Disminución del patrimonio

Cuando, en los 2 años anteriores a la entrada en concurso, el deudor se ha dedicado a sacar bienes, o derechos, de su patrimonio para, llegado el momento, no poder acreditar que le pertenecen.

Cuando, a través de actos jurídicos engañosos, presenta una situación patrimonial falsa, como es poner a nombre de terceros sus bienes, realizar compras o ventas ficticias, o reconocer deudas que, en realidad, no lo son.

Todo para que parezca que su patrimonio ha disminuido, y no es capaz de hacer frente a sus responsabilidades.

Incumplimir sus obligaciones contables

Tener una doble contabilidad con la que comete irregularidades en sus obligaciones contables.

Con eso dificulta el trabajo del administrador concursal designado, e impide el desarrollo natural del concurso.

Presentación de documentación falsa

Tanto en la declaración del concurso, como en su tramitación, la presentación de cualquier tipo de documentación falsa, fraudulenta, o inexacta, que no corresponda con la verdadera situación de sus bienes, es motivo suficiente para una declaración de concurso culpable.

No colaborar con el juez

No aportar la documentación necesaria, o no cumplir con los requisitos que el juez determine, es razón para un concurso doloso, por el hecho de impedir que, con ello, el proceso avance.

Del mismo modo, se puede imputar al empresario por no presentar las cuentas anuales de alguno de los tres últimos ejercicios, anteriores a la declaración del concurso.

Sea cual sea la causa que se pruebe que ha utilizado la empresa para recaer en un concurso de acreedores de manera dolosa, tiene consecuencias.

 Consecuencias de un concurso de acreedores culpable o doloso

Actuar de esta manera fraudulenta para llegar a un concurso que facilite el cierre de la empresa, tiene consecuencias, que, a medio o largo plazo, agravan tu situación, lo mejor es que las conozcas.

Imposibilidad de acogerse a otras alternativas

Una de las principales consecuencias, es que la empresa no puede favorecerse de otra alternativa legal para cancelar sus deudas.

Es el caso de la Ley de la Segunda Oportunidad, donde es necesario justificar que, al concurso, se ha llegado de una manera fortuita, y, cualquier acción, ha sido con buena fe.

No poder administrar bienes ajenos

Ya sea para su administración, o para la representación de cualquier persona, durante un plazo que puede variar entre 2 y 15 años.

Este abanico depende de la decisión del juez en base en la gravedad de los hechos que han provocado el concurso culpable, y el perjuicio económico causado con esa manera de actuar.

Pérdidas de tus derechos como acreedor

En caso de tener derechos de cobro como acreedor, los pierdes si se demuestra que eres el culpable de la situación.

Obligación de devolver todo

La empresa tiene la obligación de devolver todo, ya sea bienes o derechos, que haya obtenido con esta actuación fraudulenta, a la vez que indemnizar a quienes haya causado daños.

Cubrir el déficit patrimonial

El juez puede obligar a que, en caso de que la liquidación de la empresa haya supuesto una pérdida de patrimonio, y no pueda cubrir las deudas, sea la propia empresa, y sus responsables, quienes asuman ese déficit patrimonial.

Inicio de un procedimiento penal

Los casos más graves pueden iniciar un procedimiento penal, y que el concurso pase al Ministerio Fiscal, donde se juzga esa conducta, con importantes multas, y hasta penas de prisión, para los acusados.

Detectar estas situaciones fraudulentas que, seguro, van a destapar las investigaciones, son suficiente motivo para declarar un concurso doloso o culpable, y que los responsables sufran graves consecuencias, económicas y empresariales.

Contacta con nuestro bufete, podemos resolver tus dudas, y ayudarte durante todo el proceso.

Autor

Manuel Hernández García

Director y Socio Bufete Vilches Abogados

Letrado del Ilustre Colegio de Madrid 72.539

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Una sociedad recorre un camino muy largo y, a veces, las cosas se tuercen sin remedio.

Temas que estaban claros en el momento de su constitución se enturbian y no puedes seguir.

No es raro que ocurra, nuevos puntos de vista, diferentes objetivos, como cualquier relación, una sociedad, no se libra de disputas entre los socios.

¿Qué pasa si no puedes más?, ¿qué pasa si la situación te está perjudicando?

Debes salir de ella, pero hacerlo de manera legal.

La ley establece unos motivos que puedes alegar para acabar la relación, sin consecuencias, y nuestro equipo de especialistas en Derecho de Sociedades los ha recopilado en este artículo.

Los socios cuentan con la posibilidad de separarse de una sociedad mercantil, y para ello hacen uso del llamado Derecho de Separación ante la falta de reparto de dividendos, del que queremos hablarte a continuación.

¿Puede separarse un socio de la sociedad?

Sí, en la Ley de Sociedades de Capital se regula esta posibilidad, concretamente, en sus art. 346-349.

Como socio tienes ese derecho a alejarte y abandonar la sociedad y hacerlo valer en cualquier momento, si ves que no hace más que perjudicarte.

Es un derecho individual que tienen todos los socios que, además, el resto no limitar ni coartar, no pueden hacer nada, incluso aunque estén en mayoría absoluta, es tu decisión y tu derecho a llevarla a cabo.

Cuando tomas la iniciativa, debes hacerlo siguiendo los cauces legales, la ley posibilita motivos suficientes para que sea, seguro, uno de ellos es que genera la situación que no soportas.

Es imprescindible que lo justifiques, y lo hagas exponiendo unos motivos que establece la ley o que se encuentran en los Estatutos de la propia Sociedad.

¿Qué es una sociedad mercantil de capital?

Una sociedad se crea cuando dos o más personas se unen a través de un lazo mercantil, todas aportan a la empresa dinero y bienes, la razón que los convierte en socios.

El objetivo es conseguir unas ganancias para todos, en una proporción igual a su implicación en la empresa.

La mayor diferencia entre crear una empresa como sociedad o como emprendedor independiente, es la forma de hacer frente a las responsabilidades.

En una sociedad, es ella misma quien responde, con sus bienes, ante cualquier circunstancia, nunca se acude al patrimonio personal de los socios, digamos que es “un todo”, para bien y para mal.

No así en caso de emprendedor autónomo, entonces, si se da la necesidad, responde con tus bienes hasta saldar cuentas pendientes.

Las condiciones y el capital con el que se inicia la empresa, determinan el tipo de sociedad, y hay dos que son las más comunes.

Sociedad de responsabilidad Limitada (S.L.)

Es muy común, más en los inicios y, en cuanto crece, puede pasar a ser una Sociedad Anónima.

En arranque es con un capital mínimo de 3.000€ dividido en participaciones entre los socios constituyentes, dependiendo de cuánto aporta cada uno, es así como se determina el porcentaje de participación en la empresa.

Normalmente se constituye con varias personas como responsables, pero puede ser una sola, hablamos de una Sociedad Limitada Unipersonal (SLU), con mismo funcionamiento, una sola persona que aporta capital y responsable.

Sociedad Anónima (S.A.)

Para crear esta sociedad, el capital mínimo a aportar es de 60.000€, y las divisiones en este caso se llaman acciones que se reparten en los fundadores, que adquieren condición de socio.

Una Sociedad Anónima queda constituida cuando se suscribe un 25% y se ingresa en una cuenta bancaria propia de la sociedad, desde ese momento, cada socio adquiere una responsabilidad proporcional a su aportación del capital

Sea cual sea, la sociedad, excepto, claro, una SLU, cualquier socio perteneciente tiene derecho de separación de la empresa o sociedad mercantil.

¿Qué pasa cuando un socio se separa de una sociedad?

El capital inicial disminuye, la cantidad que ha aportado quien decide separarse se le devuelve, recupera las acciones o participaciones de las que era propietario.

Es ese momento el que confirma que dejas de pertenecer a la sociedad.

Recuperación de acciones o participaciones

Tienes el derecho a recuperar las participaciones que te corresponden de la empresa que abandonas, tomando como referencia el precio de mercado.

Las participaciones que te devuelve la sociedad no pueden ser con una cantidad en metálico, en obligatorio que sea mediante un activo con un valor equivalente.

Este valor, como método más habitual, lo establece una persona externa que se designa de manera independiente, y será quien determine el precio justo que debes recibir por cada acción.

Quien se separa, ¿cuándo deja de ser socio?

Esta es una cuestión importante, puedes decidir y avisar de tu separación de la sociedad, pero desligarse de ella no es inmediato, deben cumplirse unas condiciones que te desvinculen totalmente, y que consigan que pierdas tu condición de socio.

Ese momento de separación completa no está establecido en la ley con exactitud, entre nuestros clientes surge la duda, de en qué momento justo se consideran fuera de obligaciones y responsabilidades.

Hay tres momentos cruciales que se ponen en duda y producen confusión:

• Día y hora en la que comunicas a la sociedad tu decisión
• Día y hora en la que la sociedad recibe tu comunicación.
• Día y hora en la que se te reembolsa la cuota.

La ley toma por válido el momento en que se resuelven todas las cuestiones económicas que puedan relacionarte con la sociedad.

Derecho de Separación por no repartir beneficios

Este derecho con el que cuentan los socios de una sociedad mercantil está regulado en la Ley de Sociedades de Capital, en su art 348 bis, y contiene el derecho de un socio a separarse en caso de no existir un reparto de beneficios.

Este artículo refuerza el derecho de los socios a recibir dividendos, además de proteger al socio minoritario frente a la una mayoría que pudiera perjudicar.

Derecho de Separación, cómo ejecutarlo

Para hacerlo, es necesario que se cumplan una serie de requisitos.

La empresa debe llevar, al menos, 5 años de constitución, es decir, debe haber pasado ese plazo desde el momento de su inscripción en el Registro Mercantil.

En los últimos 3 años, la empresa ha tenido beneficios, y es posterior a ellos cuando no se realiza el reparto que se solicita.
Tras esos 3 años en positivo, la empresa no reparte al menos el 25% de sus beneficios disponibles.

Ante esta situación, se dispone del plazo de un mes para solicitar al Órgano de Administración quien resuelva al respecto de su petición.

En caso de una resolución negativa por su parte, este socio puede acudir a un proceso judicial donde reclamar su derecho a separación de la empresa.

Además de este caso, existe otros motivos por los cuales solicitar la separación de la empresa de uno o varios socios

Motivos de separación de los socios de una sociedad mercantil

Cuando se siente perjudicado por el cauce que ha tomado la empresa, cuando las condiciones no son las que se firmaron o ya no está de acuerdo, por ejemplo.

Son diferentes los motivos que se indican en el art. 346 de la Ley de sociedades de capital, y, además, los contemplados en los Estatutos que rigen la propia Sociedad.

01.-Por una modificación sustancial cambia el objeto de la Sociedad

Es posible que una sociedad nazca con una actividad determinada y todos los socios estén de acuerdo con ellos.

Pasado un tiempo, esa actividad cambia y puedes estar de acuerdo, y continuar, o no estarlo y abandonar la empresa.

En caso de verte perjudicado y no querer seguir, ya tienes un motivo que puedes declarar.

02.-Por una prolongación la vida de la sociedad

Las empresas nacen con una actividad, como acabamos de ver, y también con un plazo de vida, pasado el cual se valora su continuación.

Llegado ese momento, hay dos opciones, dejarlo estar y que la empresa pierda su condición, o, querer seguir y prolongar su vida.

En este caso, si tú no quieres, no tienes obligación, puedes separarte del resto y que continúen sin ti.

03.-Por una reactivación

Un caso más de “muerte” de la empresa, pero, esta vez, no por “causas naturales”, sino por decisión de los socios.

Esto ocurre cuando se decide la disolución y se termina con esa relación mercantil entre todos.

Una vez disuelta, es posible reactivarla, no se trata de crear una nueva, sino de darle vida, de nuevo, a la disuelta.

Puede ser que no todo el mundo esté de acuerdo, y es otro motivo justificado para abandonar la sociedad, antes de que reinicie su andadura.

04.-Por “aparecer” prestaciones accesorias

En su constitución, los socios tienen unas prestaciones, unas obligaciones como pertenecientes a la misma y que se aceptan voluntariamente con la firma, y están incluidas en los Estatutos de la Sociedad.

Una causa de separación es la aparición de nuevas prestaciones, llamadas accesorias, con las que puedes no estar de acuerdo, porque te perjudiquen de algún modo.

Es un motivo de peso, si no te conviene, para abandonar la empresa.

05. Por modificación del régimen de transmisiones de participaciones sociales

En este caso, repercute solo en una Sociedad de Responsabilidad Limitada.

06.-Por cambio de domicilio social al extranjero

El domicilio social de la empresa se determina en sus inicios, a todos os conviene.

En caso de un cambio, que además sea al extranjero, igual te perjudica, motivo por el que puedes abandonar.

07.-Por problemas en el reparto de dividendos

El reparto de dividendos de una empresa debe contar con un acuerdo general, no puedes verte perjudicado en ese momento, si es el caso, la separación de la sociedad está justificada.

08.-Por motivos contemplados en los Estatutos de la Sociedad

No solo una sociedad se ajusta a lo que determina la ley, además, y sin, naturalmente, obviar los motivos que incluye en sus artículos, se pueden prever otros, y añadirlos en las normas internas de la empresa.

Todos, siempre, en los Estatutos de la Sociedad, que están firmados por los socios y son de obligado cumplimento.

Si hay alguna situación que incumple lo establecido en ellos, estás en tu derecho de abandonar.

Una sociedad mercantil debe contar con la aprobación de todos los socios, sin que ninguno salga malparado, cuando ocurre, se inicia una guerra societaria que termina con algún perjudicado, mejor, no permitas que suceda.

Contar con una salida legal ayuda y, conocer el procedimiento, asegura que todo acabe bien.

Un profesional en Derecho de Sociedades te guía en todo momento, desde que te decides, hasta romper los vínculos de esa relación mercantil que no te conviene

Puedes contactar con nosotros para cualquier tema no resuelto en este artículo, podemos ayudarte, cuéntanos tu caso.

Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes, están hechos para cumplirse.

Cuando se firman las condiciones de un contrato, se tienen que cumplir, por ley, se está obligado a hacerlo, pero no siempre ocurre.

Es entonces cuando debes reclamar, ya sea para que se cumpla, o para recibir una indemnización por daños y perjuicios, y siempre va a ser más efectivo hacerlo con ayuda legal.

Contar con un abogado ante un incumplimiento de pago, es la mejor manera de no salir perjudicado de esa situación así.

En Vilches Abogados, dentro del área de abogados mercantiles,  nos hemos encontrado con casos de incumplimiento en todo tipo de contratos, y contamos con ayuda especializada en cada uno de ellos.

¿Cuándo hablamos de incumplimiento de contrato?

Cuando uno de los implicados no cumple con lo establecido en el momento de la firma.

Debe ser una parte sustancial del contrato, algo que por su especial relevancia, al no realizarse, todo el contrato deja de tener validez.

Pero puede ampliarse aún más.

Casos como hacer o entregar algo de manera defectuosa, o no cumplir los plazos, o si la otra parte no está conforme con lo que ha recibido, y considera que no se ha cumplido lo establecido, son también tenidos en cuenta y tratados como un incumplimiento de contrato.

Lo que se tiene en común es el no cumplimiento de los que se establece en él, ya sea en forma o plazo.

En un contrato se pueden pactar cualquier tipo de condiciones, siempre que sean aceptadas por ambas partes y, siempre, que no estén en contra de la ley, la moral y el orden público.

4 casos habituales de incumplimiento de contrato.

Cualquier contrato, sea del tipo que sea, da lugar a que una de las partes lo incumpla, es una posibilidad, y nuestros abogados especialistas pueden ayudarte a actuar en cada caso de incumplimiento que te puedas encontrar.

01.-Incumplimiento de contrato por Impago de hipoteca

Incumplir el pago de la hipoteca del modo establecido con la entidad de préstamo, lleva a penalizaciones con consecuencias muy graves que pueden terminar con la pérdida de la vivienda.

Contar con un abogado en Derecho Hipotecario te ayuda a afrontar el incumplimiento de este tipo de contrato

Lee este artículo para ampliar más este caso.

02.-Incumplimiento de contrato por Prestación de servicios

Una parte está obligada a realizar un servicio a cambio de una cantidad económica, los honorarios.

Es un servicio que se debe cumplir completamente y de la manera que se establezca, o está incumpliendo lo pactado.

Contar con un abogado en Derecho Mercantil te ayuda a afrontar el incumplimiento de este tipo de contrato

Lee este artículo para ampliar más este caso.

03.-Incumplimiento de contrato por Retrasos en la entrega de la vivienda

Cuando compras una vivienda en construcción, estás obligado a cumplir con el pago de las cuotas, en cantidad y tiempo, que se acuerden.

Pero también la otra parte tiene que cumplir unas obligaciones, entregarte la vivienda en los plazos acordados, o está incumpliendo el contrato y debes reclamar.

Contar con un abogado en Derecho Inmobiliario te ayuda a afrontar el incumplimiento de este tipo de contrato

Lee este artículo para ampliar más este caso.

04.- Incumplimiento de contrato por Rentas impagadas

Alquilar una vivienda y que se dejen de pagar las mensualidades es, por desgracia y por diferentes motivos, bastante habitual.

Cuando lo tienes en cuenta, puedes fijar el número de cuotas impagadas que dan lugar al incumplimiento, para actuar lo antes posible.

La ley 2/2018, de 11 de junio, garantiza que puedas recuperar tu vivienda en caso de impago con la presentación de un documento que te acredite como propietario, junto a una demanda en los juzgados.

También en este caso, un abogado en Derecho Inmobiliario te ayuda a afrontar el incumplimiento de este tipo de contrato

Lee este artículo para ampliar más este caso.

No son solo estos, en cualquier contrato del que seas parte puedes encontrarte en esta situación, y, en todo esto, un abogado es quien mejor actúa ante un incumplimiento de contrato.

¿Qué hace un abogado ante un incumplimiento de pago?

La posibilidad de enfrentarte a un incumplimiento es elevada, pero hay unas acciones a tener en cuenta que pueden, ya sea evitarlo, o solucionarlo lo antes posible.

Cuenta con un abogado en la redacción del contrato

Una forma de evitar llegar a esa situación es que sea un abogado quien redacte el contrato, es entonces cuando se van a tener en cuenta todos los casos particulares que ambas partes consideren.

Utilizar un modelo genérico que te pueden dar, o conseguir en internet no es una buena idea, nunca se va a adaptar tanto a tu caso como para abarcar todas las opciones, siempre va a necesitar de puntos o cláusulas que no se tienen en cuenta en un documento que “sirve para todo”.

Este tipo de contrato no considera una cláusula por el caso de incumplimiento de contrato, algo que tiene en cuenta un abogado que te lo redacte.

Si este punto existiera siempre, ambas partes se pensarían mejor incumplir sus obligaciones, porque son conscientes de las consecuencias de no hacerlo.

Muchos procedimientos judiciales se evitan cuando hay un abogado desde el momento de la redacción del contrato.

Intenta negociar con la otra parte

En Vilches Abogados, aconsejamos a nuestros clientes, lo primero, llegar a un acuerdo para, en lo posible, evitar procedimientos judiciales largos y costosos que, por lo general, no benefician a ninguna de las partes.

Es un primer acercamiento e intento de solución del problema.

En todo caso, tienes que tener en cuenta que, aunque la otra persona incumpla lo pactado, tú no debes hacerlo, o dificultará la resolución de problema, tú, cumple con tu parte.

En cuanto tengas constancia de lo que ocurre, acredítalo, comunícaselo a la otra parte mediante mensajes o correos electrónicos en los que quede notificación escrita de tu actitud ante el caso, que esté claro qué has solicitado y en qué momento.

Si no tienes ninguna respuesta, debes acudir a un abogado, lo antes posible, para evitar males mayores.

¿Qué consigue un abogado ante un incumplimiento de contrato?

Cada caso es único, y necesita de diferentes acciones, contar con ayuda legal profesional, te asegura un asesoramiento y un acompañamiento en, si al final se llega a él, todo el procedimiento judicial.

Pero, siempre que se pueda, hay que evitar ese extremo, así, lo primero que hace un abogado, es conseguir un acuerdo de manera rápida y extrajudicial.

Exigir su cumplimiento

Tu abogado estudia tu caso y la posibilidad de obligar que se cumpla lo acordado en las condiciones que se pactaron en un principio, si es lo más beneficioso para ti.

Con unos intereses que negocia por las consecuencias que has sufrido por su incumplimiento.

Resolución del contrato

Se trata de dar el contrato por finalizado, cuando su incumplimiento no admite un acuerdo, el siguiente paso es su anulación.

En este caso, tu abogado va a negociar y conseguir una cantidad por los daños y perjuicios que supone para ti el hacerlo.

Los contratos son documentos muy importantes que pueden tener unas consecuencias muy desagradables si no se realizan acordes a cada caso.

En Vilches Abogados, te aconsejamos que solicites apoyo legal ya desde el momento de la redacción, para evitar que tengas que pasar por situaciones, y procesos, muy desagradables y que pueden hacerte perder bastante dinero.

Cada caso es diferente, y podemos asesorarte sea cual sea el tuyo, no lo dudes y contacta con nosotros.

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La Ley 16/2022 de 5 de septiembre, ha entrado en vigor el día 26 del mismo mes, después de una larga tramitación para superar las, hasta 700, enmiendas que ha llegado a contener.

Se trata de una ley que adapta a España a la directiva europea de reestructuraciones e insolvencias y sustituye al Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo.

Empresa, autónomo o persona física, que sepas que puedes cancelar el 100% de tus deudas por ley.

Autor:  Manuel Hernandez Colegiado nº 72539 del Colegio Oficial de Abogados de Madrid

Colaboración con medio

Todo sobre la nueva Ley Concursal 16/2022 de 5 de septiembre

Una ley concursal designa las normas que regulan el proceso concursal, que puede afectar tanto a personas físicas como jurídicas.

Esta nueva ley nace por la necesidad de agilizar los trámites para el proceso, además de aumentar las garantías y seguridad del actual sistema de insolvencias.

Ahora, también, se tiene en cuenta el interés común, la posibilidad de que existan conflictos de intereses y, con ciertas limitaciones, los acuerdos que pueda haber entre acreedores.

 ¿Qué es un proceso concursal?

Es un proceso que se inicia cuando una persona física o jurídica entra en situación de insolvencia, no pudiendo hacer frente a sus deudas.
Su objetivo es negociar y llegar a un acuerdo entre acreedores y deudor.

En España, iniciar los trámites de un proceso concursal es una obligación, no una opción, a la que se deben someter todos aquellos que se encuentran en situación de insolvencia.

Incumplir la solicitud de inicio de este proceso puede deparar consecuencias perjudiciales a los deudores o a sus responsables.

Es, por eso, muy importante contar con una legislación específica para las empresas que se encuentren en esta situación.

Se trata de un proceso, de por sí largo, o por lo menos lo era hasta ahora, ya que esta ley pretende agilizar los trámites necesarios para conseguir un acuerdo entre ambas partes.

En el caso de que una sociedad deudora esté en insolvencia, actual e inminente, un posible socio pasa a ser el acreedor residual, y puede ser arrastrado en las reestructuraciones que se realicen.

Aun así, se considerará su situación dentro de las mismas y nunca tendrá consecuencias expropiatorias.

Los 4 puntos más importantes de esta ley

1. Aparecen los Planes de Reestructuración que permiten actuar antes de que se alcance la insolvencia.
2. Las microempresas se ven beneficiadas por la aparición de un procedimiento de insolvencia único.
3. Una reforma del procedimiento de segunda oportunidad que se presenta más eficaz.
4. Más agilidad y eficacia del procedimiento concursal.

Lo explicamos:

Se intenta beneficiar tanto a acreedores como a deudores para facilitar, en lo posible, una situación ya de por sí complicada para las empresas.
Hay 4 puntos principales en los que esta ley mejora la anterior legislación.

1.- Aparecen los Planes de Reestructuración que permiten actuar antes de que se alcance la insolvencia.

Garantizan que las empresas viables, pero en dificultades financieras, tengan acceso a un procedimiento de reestructuración preventiva, que les permita continuar su actividad.

Las empresas se pueden acoger a ellos cuando exista la posibilidad de una insolvencia inminente, pero sin la necesidad de haber llegado a ella, como ocurría en la ley actual.

2.- Las microempresas se ven beneficiadas por la aparición de un procedimiento de insolvencia único.

Con ello, se pretende canalizar, tanto las situaciones de insolvencia (ya sea actual o inminente), como las preconcursales.

Esta ley contiene regulaciones específicas para que este tipo de empresas se vean favorecidas por la posibilidad de iniciar el proceso de manera telemática.

Será un proceso que entrará en vigor el próximo 1 de enero, cuando se finalicen las herramientas tecnológicas que lo hacen posible.

Este es un avance importante para este tipo de empresas, la posibilidad de realizar los trámites mediante la presentación de los formularios de manera telemática en un ahorro de tiempo para ambas partes.

3.- Una reforma del procedimiento de segunda oportunidad que se presenta más eficaz.

Amplía la relación de deudas que son exonerables y también la posibilidad de hacerlo sin liquidación previa del deudor.

Algo muy interesante, porque va a permitir que éste conserve su vivienda habitual y sus activos empresariales.

Impulsa que los empresarios y autónomos que quieren emprender de nuevo, o continuar su actividad, puedan hacerlo sin la carga de las deudas que hayan podido contraer y por las que se encuentren en esta situación tan complicada.

Bajo ciertas condiciones de un plan de pagos, podrán exonerar las deudas y poder empezar de nuevo.

4.- Más agilidad y eficacia del procedimiento concursal.

Los acreedores cuentan con la posibilidad de acelerar los procesos, además de una mayor implicación de los socios de la sociedad deudora, que puede facilitar la valoración de su deuda.

Se sustituye la junta de acreedores por un trámite escrito.

Se reduce la retribución del administración concursal si se demuestra que su gestión no es eficiente (cuando el procedimiento dura más de 12 meses por causas que le son imputables)

Estas acciones van a evitar retrasos en el proceso, además de asegurar su mayor efectividad.

¿Qué son los Planes de Reestructuración?

Una de las más importantes novedades de esta ley.

Sustituyen a los actuales sistemas de refinanciación y pretenden una actuación temprana que consiga mayores posibilidades de éxito, cuando existe la posibilidad de insolvencia de la empresa y antes de que sea irreversible.

Las empresas pueden acogerse a ellos cuando se detectan indicios de una posible insolvencia, sin necesidad de que ya sea inminente, como en la legislación que hasta ahora existía.

Los procesos de reestructuración pueden abrirse hasta 2 años antes de que ocurra.

Permite una reestructuración preventiva y efectiva de los deudores de manera temprana, para así evitar la insolvencia,
Se consigue con esto limitar la liquidación innecesaria de empresas todavía viables.

¿Qué es la posibilidad de insolvencia?

Un deudor está en probabilidad de insolvencia cuando sea previsible que no pueda cumplir con sus obligaciones durante los 2 años siguientes.

Desde ese momento puede realizarse la comunicación de inicio de negociaciones.

Se otorga un plazo de 3 meses, prorrogable otros 3, cuando se soliciten los acreedores que representen más del 50% del pasivo que pueda resultar afectado.

En caso de que el deudor solicite el concurso de manera voluntaria, en este plazo el juez puede suspender la solicitud en el caso de alcanzar un plan de reestructuración en breve.

El contenido de los planes afectan no solo al pasivo, sino también al activo y a los fondos propios.

Experto en Reestructuración, quién es y qué hace

Aparece esa nueva figura que puede ser requerida tanto por el deudor como por los acreedores, o designada directamente por el juez.

Será un profesional con conocimientos jurídicos financieros y empresariales, y cumplirá con los requisitos para ser un administrador concursal.

Actúa como intermediario entre ambas partes, asistiendo a ambos en las negociaciones y en la elaboración del Plan de Reestructuración, además de presentar al juez todos los informes conseguidos.

Asiste a la negociación y elaboración del Plan y elabora un informe sobre el funcionamiento de la empresa pero en ningún caso interviene.

Beneficios para las microempresas

Una microempresa es aquella que, en el año anterior a la solicitud del concurso, cumple con las siguientes características:

• Menos de 10 trabajadores
• Un volumen de negocio anual inferior a 700.000€.
• Un pasivo inferior a 350.00€.

Las microempresas tendrán un proceso específico a través de formularios que agilizan los trámites.

Será más rápido, sencillo y ágil a través de la comunicación de ambas partes mediante formularios gratuitos que se podrán presentar de manera telemática.

En el caso de que el deudor microempresa, sea persona natural, tiene derecho a asistencia jurídica gratuíta.

Con esto se consigue que empresas que son viables, no tengan que ir directamente a un procedimiento de insolvencia que les obligaría a liquidar todos sus bienes. Esperamos haberte aclarado todas las dudas acerca de la nueva Ley Concursal.

Es una situación muy difícil, y en caso de que tengas que pasar por ella, puedes contar con nosotros, te aseguras la tranquilidad de recorrer ese camino con profesionales que lo hemos hecho antes.

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La crisis originada por el coronavirus en la Economía ha llevado a muchas empresas en España a cerrar sus establecimientos por la reducción de ventas e ingresos. Liquidar y disolver una empresa es un procedimiento que requiere el cumplimiento de ciertos requisitos y en este post nuestros abogados de sociedades en Madrid te explicamos qué condiciones deben cumplirse y cómo llevar a cabo la disolución y liquidación de sociedades en España.

Autor:  Manuel Hernandez Colegiado nº 72539 del Colegio Oficial de Abogados de Madrid

¿Qué es la disolución y liquidación de sociedad?

¿Qué es la liquidación? La liquidación es el proceso de extinción de una empresa. En este proceso se pagan todas las deudas y se reparten todos los bienes entre los acreedores. El liquidador se encarga de gestionar los activos durante este periodo.

Para llevar a cabo este procedimiento, es necesario obtener un certificado del Registro Mercantil en el que se indique que no hay más pasivos pendientes contra la empresa; si los hay, será necesario pagarlos antes de iniciar el procedimiento de disolución.

¿Qué diferencia hay entre la disolución y liquidación de sociedades?

La disolución de una sociedad mercantil supone su extinción, su cierre total, que no tiene marcha atrás.

La liquidación es una de las fases de la disolución en la que se produce el reparto del patrimonio social entre los socios una vez pagadas las deudas pendientes y cobrados los créditos.

Esta acción se englobaría dentro de uno de los diferentes tipos de reestructuración societaria que podemos encontrar, únicamente que en este caso, sería el último paso al que querríamos llegar.

Aunque es normal pensar que cuando hablamos de liquidación, nos referimos a una acción realizada por un acreedor o un deudor, en este caso se refiere a un proceso llevado a cabo por la propia empresa.

Es decir, si no fuera por esta decisión no habría razón para este tipo de actuación, por lo que se puede decir que no depende de ningún factor externo sino de factores internos.

Para entender lo que supone esta actuación y su funcionamiento, primero hay que entender lo que ocurre en los procedimientos concursales. En estos casos hay dos tipos: los acreedores a los que el deudor debe dinero; o los deudores que deben dinero a los acreedores (bancos). Este último caso se denomina financiación del deudor en posesión (DIP)

¿Quién puede pedir la disolución de una sociedad?

La liquidación procede a la realización de los activos con el pago de los acreedores corporativos.

La sociedad se disuelve cuando lo aprueba la mayoría de los accionistas en una junta general. La disolución debe publicarse en el BORM.

La liquidación y disolución de sociedades debe ser llevada a cabo por uno o más liquidadores, nombrados por una junta general de accionistas si no han nombrado un liquidador antes. Si han nombrado uno, este continuará en el cargo. Si no hay accionistas o si no hay administradores, el tribunal los nombrará.

Si los administradores son también liquidadores, cesan en su cargo y son sustituidos por otros administradores nombrados por el juez si no tienen éxito en su labor como administradores. Los antiguos administradores deberán colaborar con los liquidadores cuando sean requeridos para ello.

La Junta General de Accionistas seguirá celebrándose con normalidad, y los liquidadores deberán informar sobre la marcha de su trabajo en estas reuniones.

¿Cuándo se puede disolver una empresa?

Lo primero que debe hacer es asegurarse de que la empresa cumple con todas sus obligaciones, ya que si no lo hace tendrá problemas con el proceso de liquidación.

Por ejemplo, si la empresa debe dinero a otra persona o entidad, puede que le resulte imposible disolverla hasta que todas las deudas estén saldadas.

Si hay juicios pendientes contra su empresa o si alguien ha presentado una demanda contra ella, lo mejor es no disolverla hasta que esos casos legales se hayan resuelto.

Para que una sociedad pueda ser liquidada o disuelta, sus socios deben cumplir ciertos requisitos:

1. Los socios deben ser personas jurídicas o físicas que no estén incursas en ninguna incapacidad legal.
2. Deben tener al menos un año de antigüedad como accionistas de la sociedad que se disuelve.
3. Deben tener sus certificados de acciones expedidos por un notario público o una oficina de registro público oficial.

Las causas de disolución de una sociedad están reguladas en el artículo 360 de la Ley de Sociedades de Capital, que establece lo siguiente:

1. Las sociedades de capital se disolverán de pleno derecho en los siguientes casos:

a) Por el transcurso del término de duración fijado en los estatutos, a no ser que con anterioridad hubiera sido expresamente prorrogada e inscrita la prórroga en el Registro Mercantil.

b) Por el transcurso de un año desde la adopción del acuerdo de reducción del capital social por debajo del mínimo legal como consecuencia del cumplimiento de una ley, si no se hubiere inscrito en el Registro Mercantil la transformación o la disolución de la sociedad, o el aumento del capital social hasta una cantidad igual o superior al mínimo legal.

Además de lo anterior, el artículo 361 de la misma ley establece que la declaración de concurso de una sociedad de capital constituye por sí misma una causa de disolución y que la apertura de la fase de liquidación en el procedimiento concursal dará lugar a la disolución de la sociedad.

Por último, los artículos 362 y 363 de la Ley de Sociedades de Capital establecen como causas de disolución de una sociedad las siguientes:

• Pérdida de la causa legal o estatutaria.
• Cese en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyen su objeto social.
• Conclusión del negocio que constituye su objeto.
• Imposibilidad manifiesta de realizar su objeto social.
• La paralización de sus órganos sociales.
• Pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto de la sociedad a una cantidad inferior a la mitad de su capital social o la reducción de su capital social por debajo del mínimo legal.
• Reducción del valor nominal de las acciones sin voto (si dicha reducción no se restablece en el plazo de dos años).
• Cualquier otra causa establecida en los estatutos de la sociedad mercantil.

Pasos para la disolución y liquidación de sociedades mercantiles

Para disolver una sociedad mercantil es necesario cumplir con todos los motivos detallados en los apartados anteriores explicitados por los abogados mercantilistas de Vilches Abogados, así como con una serie de pasos, que son los siguientes:

Acuerdo de disolución de sociedades mercantiles

Como la empresa está en liquidación, todo el poder de gestión puede ser ejercido por los administradores. El deber de los administradores es solicitar la disolución y liquidación de la sociedad ante la Junta. El acuerdo de disolución debe ser adoptado por las mayorías legalmente establecidas y de acuerdo con lo previsto en los estatutos.

La disolución de la sociedad también puede producirse por resolución judicial.

La liquidación de la sociedad mercantil

La liquidación es el proceso por el que se disuelve una empresa. En esta etapa se pagan las deudas, se cobran los créditos y se convierten los activos de la empresa en efectivo. El importe resultante se distribuye entre los socios en proporción a su inversión de capital.

En esta fase, la sociedad conserva su personalidad jurídica y en su nombre figurará «en liquidación» y sus administradores cesan en sus cargos y se nombran liquidadores para realizar todos los trámites y tienen las siguientes funciones:

1. Elaborar el balance de liquidación.
2. Distribuir el patrimonio de la empresa.
3. Liquidar las deudas y cobrar los créditos.

Extinción de la sociedad

De acuerdo con los artículos 12, 18 y 39 de la Ley de Sociedades Anónimas, para la extinción definitiva de la sociedad se deberá formalizar una escritura pública ante Notario que certifique que:

• Ha finalizado el plazo de impugnación del acuerdo de aceptación del balance final de liquidación sin que exista ninguna cuestión al respecto pendiente.
• Se ha realizado el pago de las deudas a los acreedores o el depósito de los créditos para hacer frente a las mismas.
• Se ha reflejado la cuota de liquidación que corresponde a cada socio.

Baja en el Registro Mercantil y en la Agencia Tributaria

Cuando una sociedad española se disuelve, debe darse de baja en el Registro Mercantil y en la Agencia Tributaria.

Para dar de baja a la sociedad en el Registro Mercantil, es necesario que su escritura de disolución y liquidación se inscriba en el Registro Mercantil Provincial correspondiente para que la sociedad sea dada de baja en el registro.

Para dar de baja a una sociedad española en la Agencia Tributaria, es necesario comunicarle su extinción y para ello se deben presentar los modelos 036 y 840 en el plazo de un mes desde que se ejecutó la inscripción en el Registro Mercantil correspondiente.

¿Cómo se disuelve una sociedad limitada?

¿Por qué cierran las empresas? Hay muchas razones por las que una empresa puede cerrar. Puede que sea incapaz de encontrar un nicho de mercado que la sostenga, o que no sea capaz de superar a sus competidores en el mercado. Los problemas internos y de cultura corporativa también pueden provocar el cierre de una empresa.

En muchos casos, hay varios de estos problemas al mismo tiempo. Sin embargo, en otros casos solo uno de estos factores es suficiente para acabar con el negocio.

Por su facilidad de apertura y por ser la estructura de creación ideal para los negocios, la mayoría de las empresas que cierran son sociedades de responsabilidad limitada (SL).

Hay tres causas diferentes que pueden llevar a la disolución y liquidación de una sociedad limitada. Entender cada una de ellas es fundamental, ya que hay motivos que pueden llevar a la disolución de la empresa aunque los propietarios no estén preparados.

La primera causa es la quiebra o insolvencia, que se produce cuando una empresa no puede pagar sus deudas. Esto puede ocurrir porque ha pedido demasiados préstamos o ha perdido sus fuentes de ingresos. En estos casos, si no hay fondos disponibles para los acreedores, estos exigirán la disolución y liquidación de la empresa.

La segunda causa es cuando una autoridad impone su disolución a una empresa mediante un procedimiento judicial. Esto puede ocurrir debido a un fraude o a una mala gestión de los fondos; por ejemplo, si un propietario ha realizado compras sin el permiso de los accionistas o los acreedores, o si se han producido pérdidas significativas debido a las malas inversiones realizadas por los ejecutivos encargados de las finanzas de sus empresas (lo mismo ocurre con los individuos que son propietarios de varias empresas).

La tercera causa es cuando todos los propietarios se ponen de acuerdo para iniciar el proceso de disolución y liquidación de la sociedad limitada; esto suele ocurrir cuando hay desacuerdos entre los copropietarios sobre la mejor manera de dirigir las cosas dentro de la propia organización (por ejemplo: quién debe dirigir qué departamentos).

Cuánto cuesta disolver una sociedad limitada

Durante el período de liquidación, la empresa seguirá estando sujeta al impuesto de sociedades y tributará de acuerdo con el régimen aplicable antes de la resolución de disolución.

Cuando una sociedad se disuelve, hay que pagar los siguientes impuestos:

• Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados (modalidad de operaciones societarias): cada socio debe pagar el 1 por ciento del valor de su respectiva asignación.
• Impuesto sobre Sociedades: si se entregan activos no monetarios a los socios, debe incluirse en la base imponible la diferencia entre el valor de mercado y el valor contable de dichos activos.
• Impuesto sobre el Valor Añadido: las adjudicaciones no dinerarias realizadas a favor de los socios a las sociedades se consideran sujetas al impuesto, sin perjuicio de posibles exenciones.
• Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas: los socios tendrán una ganancia o pérdida patrimonial, que vendrá dada por la diferencia entre el valor de la cuota de liquidación de la sociedad o el valor de mercado de los bienes recibidos y el valor de adquisición del capital social.

Disolución y liquidación de sociedades limitadas si uno de los socios se opone

Para disolver una sociedad limitada si un socio no quiere, tendrá que convocar una Junta General. Esta junta solamente se celebrará para tratar la disolución de la sociedad.

En este punto, todo depende de la distribución de los activos de la sociedad y del porcentaje de propiedad/participaciones que tenga el socio o socios que se oponen a la disolución.

Si los socios que quieren la disolución de la sociedad tienen más del 50% del capital de la misma, entonces se procederá como veremos a continuación.

Pero si hay un reparto equitativo entre los socios a favor y en contra de la disolución o si hay más socios que se oponen que a favor (50%-50%), entonces será necesario acudir a los tribunales para que un juez dicte sentencia sobre si la disolución debe proceder o no según lo propuesto por uno o varios socios.

Esperamos haber resuelto todas sus dudas respecto a la disolución y liquidación de sociedades en España. No obstante, si desea asesoramiento para la situación de su negocio, no dude en contactar con nuestros abogados especialistas en Madrid.

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