Un divorcio termina cualquier relación jurídica que exista entre dos personas, dejando atrás los vínculos que los unen, excepto los afectivos, creados tras años de unión.

En ese momento se realiza un reparto de los bienes de cada uno y, en su caso, una distribución equitativa del patrimonio común con la intención de mantener un equilibrio económico entre las partes.

Mucho más importante en el caso de que haya hijos nacidos en la relación, entonces, son ellos alrededor de quienes se toman todas las decisiones, son, en definitiva, la prioridad en las posteriores medidas de los acuerdos de divorcio y sus posibles modificaciones.

¿Qué son las modificaciones de las medidas de un divorcio?

Empecemos por recordar que las medidas de un acuerdo de divorcio son las decisiones que se toman una vez que se da el paso para romper la relación, fundamentales en el momento en que exista un régimen de gananciales que obliga al reparto de un patrimonio conjunto.

En caso de separación de bienes, cada uno recupera lo que ya era suyo antes de la unión, algo que simplifica mucho el proceso y evita conflictos de qué es de cada uno.

Además de eso, existen unas medidas que se acuerdan, entre ambos o el juez, en lo referente al desequilibrio económico que deja atrás la separación, y la prioridad del bienestar y la seguridad de los hijos, en caso de que los hubiera.

Esas decisiones se toman en un momento en el que las circunstancias de la pareja, ya de manera independiente, son determinadas, y se ajustan a ellas, pero otra cosa es que pasado el tiempo, todo cambie y una de las partes valore modificar lo establecido.

La cuestión que nos presentan nuestros clientes es cuándo pueden hacerlo.

¿Cuándo es posible modificar las medidas de divorcio?

Antes de nada, pueden realizarse por cualquiera de los ex cónyuges, o si ambos lo pactan, por mutuo acuerdo.

Queremos aclarar que no se trata solo de aspectos económicos, sino que también afectan a cuestiones relacionadas con la custodia y régimen de visitas de los hijos, y la atribución del uso de la vivienda familiar.

Insistimos en que un acuerdo de divorcio con hijos de por medio, debe dirigirse a ellos y a su interés superior, con mucha más razón en el caso de menores, que siempre van a ser uno de los factores determinantes a la hora de solicitar cualquier modificación.

Factores determinantes para la modificación de medidas de divorcio

Además del interés superior del menor que acabamos de comentar, y del desequilibrio económico de las partes, hay otros que determinan e influyen en la decisión judicial de modificar un acuerdo de divorcio:

La edad de los hijos, según crecen, sus necesidades y circunstancias cambian lo suficiente para requerir ajustes en las medidas.

La opinión de los hijos, a partir de cierta edad, pueden expresar qué piensan sobre los acuerdos que les afectan y el juez está dispuesto a escuchar antes de su decisión final.

La relación entre la pareja, la capacidad para comunicarse y colaborar de manera respetuosa es fundamental para lograr un acuerdo que beneficia a ambos.

Una vez que se tienen en cuenta esos factores, se estudian los requisitos para la solicitud.

Requisitos para solicitar una modificación de medidas

La solicitud puede hacerla cualquier de las partes y ponerse de acuerdo, pero si no es así, el juez valora las circunstancias actuales antes de dictaminar nuevas medidas que se adapten a esos cambios.

Cambios relevantes

Es necesario, ante todo, que haya un cambio sustancial y permanente que trastoque todo lo dispuesto anteriormente, con esto queremos decir que no se tienen en cuenta  variaciones mínimas (un cambio de trabajo con una pequeña disminución de salario), temporales (un traslado de unos pocos meses) ni voluntarias (abandono de trabajo por decisión propia, por ejemplo)

Cambios posteriores a la sentencia de divorcio

No solo eso, sino que ese cambio debe haberse producido con posterioridad a la sentencia de divorcio, o al último acuerdo de modificación de medidas, no se tienen en cuenta hechos anteriores, conocidos o valorados, y que se tuvieron en cuenta en el primer acuerdo.

Si entonces no fueron relevantes para las partes, no lo son ahora.

Cambio con hijos afectados / desequilibrio económico

No puedes solicitar una modificación de un acuerdo con el que, en su día, estuviste a favor y firmaste, por motivos exclusivamente personales o de tu conveniencia.

Es fundamental, insistimos que la nueva situación que vives implique a tus hijos y su bienestar o desequilibre tu economía, de manera que te haga imposible afrontar lo que aceptaste.

Un ejemplo es un cambio de ciudad por motivos de trabajo que afecta sin duda al régimen de visitas, si está obligado y no es tu decisión, es una razón de peso para que se adapten las condiciones.

Distinto es que tú mismo decidas, por tu sola conveniencia, cambiar de ciudad y obligar a tus hijos a desplazarse, o a limitar sus visitas a cuando a ti te conviene si el único motivo es personal.

En cualquier caso, todas esas situaciones has de demostrarlas con documentos que acrediten tu solicitud, no basta con tu declaración, debes justificarla

Circunstancias que permiten la modificación de medidas

Ante todo, recordamos que deben ser sustanciales y duraderas, no puedes pretender que por un motivo personal, o por un cambio puntual, se modifiquen unas condiciones que en su día estabas de acuerdo.

Motivos de salud

Enfermedades graves, discapacidades o problemas de salud mental, cuando tu estado no te permite cumplir con tus obligaciones, el juez lo va a tener en cuenta.

Educación de los hijos

Si un hijo tiene dificultades escolares o precisa de una atención educativa especial, necesita una aportación económica mayor, o incluso un desplazamiento a otra localidad donde pueda recibirla, en cualquier caso, debe valorarse y tenerse en cuenta.

Violencia de género

Se requieren medidas cautelares urgentes para proteger a la víctima y a los hijos, con visitas controladas y supervisadas y, en el peor de los casos, una total prohibición de cualquier contacto (físico o a través de cualquier canal de comunicación).

Condiciones económicas

Un cambio en las condiciones económicas afecta tanto a la pensión alimenticia como a la pensión compensatoria, siempre que se presenten pruebas documentales que acrediten la nueva situación, el juez valora su modificación

Un período prolongado de desempleo no provocado justifica también una modificación en el pago de las pensiones acordadas

Cambio de trabajo

Una nueva ubicación geográfica de tu lugar de trabajo, obliga a ajustar sobre todo lo referente al contacto con los hijos y a reubicar el régimen de visitas para adaptarlo a las circunstancias.

Herencias o donaciones

También nos encontramos con el caso contrario: la mejora de la situación económica de la parte más desfavorecida, en un principio, entonces, la otra puede solicitar la supresión de la pensión.

Un ejemplo claro es recibir una herencia o una donación que mejora tu economía y ya no necesitas de esa aportación de tu ex.

Cómo solicitar modificación de medidas de divorcio

Se trata de exponer una solicitud clara y detallada de la situación actual, ante el Juzgado de Familia  que dictó la sentencia de divorcio, (o el último acuerdo), junto a toda la documentación que respalde lo que pides, y cuáles son las medidas que pretendes modificar.

A partir de ahí, se presenta una demanda que será notificada a la otra parte con un plazo de 20 días para contestar, además de, si lo considera, contrarrestar tu petición con pruebas a su favor.

Tras esto, se realiza una vista oral donde ambos debéis exponer vuestra solicitud o los argumentos en contra, junto con las propuestas de cada uno para alcanzar un acuerdo, además de responder a las preguntas del juez que deberá dictar la resolución

El paso final es la decisión que toma el juez que, en caso de que consideres que no es favorable, puedes recurrir ante la Audiencia Provincial.

No hay razón, como ves, que impida modificar esas medidas que firmaste en el acuerdo de divorcio y ahora te es imposible cumplir, cuando sea por motivos justificados y demostrados con pruebas sólidas.

Como siempre, nuestro consejo es que te acompañes de asesoramiento legal para saber exactamente cómo proceder en cada momento y alcanzar a una resolución favorable, adaptada a tus circunstancias.

Autor

Manuel Hernández García

Director y Socio Bufete Vilches Abogados

Letrado del Ilustre Colegio de Madrid 72.539

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El régimen de visitas que se acuerda en los procesos de separación o divorcio, cuando hay menores, es uno de los puntos más importantes que se deben firmar.

A menudo, llegar a él no es sencillo.

La mala relación de la pareja hace que se utilice a los pequeños para llevarse la contraria, hacerse daño entre ellos, y hacer prevalecer a alguno de los padres en la vida del menor, algo que no es motivo para suspender un régimen de visitas

Otra cosa es que estos conflictos no se limiten a meras discusiones por quién tiene la razón, sino a un procedimiento penal en curso o la existencia de denuncias graves.

En esos momentos el régimen de visitas se ve supeditado a la decisión que tome el juez, poniendo el interés del menor por encima del vínculo familiar.

Régimen de visitas en separaciones con violencia

Los vínculos de descendencia no implican necesariamente un régimen de visitas que puede hacer daño al propio menor, y a su desarrollo.

El caso normal es que los padres, como titulares de la patria potestad, sean quienes decidan acerca de cómo y cuándo debe compartir tiempo con cada uno, pero el interés del menor prevalece a todo, y puede limitarse o incluso cancelarse la comunicación, si es un perjuicio para su bienestar.

Régimen de visitas y sistema VioGen

Cuando se decide por un régimen de visitas u otro, siempre se intenta que los menores compartan tiempo con los padres, si no es por igual, en una proporción similar, teniendo en cuenta las circunstancias, y comportamiento, de cada progenitor.

Un tema especialmente importante que influye en el régimen de visitas es la existencia de los antecedentes VioGen, de la pareja.

Si son reiterados, si existe condena firme de hechos graves, o si uno de los cónyuges está en un proceso penal en curso, iniciado por atentar contra la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o la libertad e indemnidad sexual del otro, o sus hijos, todo eso es tenido en cuenta en la decisión judicial.

En esos casos, el régimen de visitas se deniega o si ya existe, se suspende para evitar cualquier comunicación con el menor, hasta que se obtengan hechos constatados de su cambio de actitud y comportamiento.

Toda decisión que se tome y que no consiga el bien del menor desestabiliza su desarrollo y debe ser suspendida.

Los progenitores tienen la obligación, y es responsabilidad de cada uno, de ponerse de acuerdo y mantener el régimen de visitas estipulado, para evitar que los pequeños crezcan sin una de las dos figuras como referencia

Con todo, ante situaciones de maltratos y agresiones, físicas, psicológicas o emocionales en las que uno de los progenitores somete al otro, o al propio menor, a un constante sufrimiento, por ley, se suspenden o cancelan las visitas.

¿Cuándo se suspende el régimen de visitas?

Si se demuestra que el menor se ve perjudicado por el comportamiento de ese progenitor, que, no solo incumple con lo impuesto por el juez, sino que, con su conducta, le hace mal.

Continuo incumplimiento del acuerdo

La patria potestad lleva aparejada una responsabilidad con los hijos y hay que cumplir con ella sobre cualquier otra.

Incluso cuando la estructura familiar no es la más adecuada, aspectos como la alimentación, la educación, la higiene, la atención médica, física y mental, o vestimenta son obligatorios y deben cumplir con ellos los padres.

El objetivo que se persigue es que cualquier necesidad del menor sea cubierta, y para eso se llega a un acuerdo, no hacerlo, pone en entredicho la implicación de ese padre, o madre, con el desarrollo y crecimiento de su hijo.

Una desatención continuada de esas necesidades, si afecta a su vida, es motivo suficiente para limitar, o suspender, las visitas

Adicciones y mala vida

Ese padre o esa madre con costumbres inapropiadas, como adicciones de cualquier tipo que lleven a desatender el cuidado de sus hijos, da motivos al juez para suspender las visitas.

Todo menor debe crecer en un entorno adecuado, alejado de drogas, alcohol, malas compañías o cualquier otra situación a la que se vea expuesto junto a sus progenitores

Abuso y conductas violentas

Motivo más que suficiente para limitar, o impedir, que el progenitor tenga contacto con sus hijos.

No solo hablamos de maltrato físico, sino cualquier otro abuso que suponga un dolor, tanto físico como emocional, a los pequeños, ya “solo” el abuso psicológico es más que suficiente para evitar que ese contacto continúe.

No solo hacia el menor, también la denuncia de violencia de género, que lleva a esa pareja a estar en el sistema VioGen implica que se anule el régimen de visitas.

¿Qué es el sistema VioGen?

Un sistema de seguimiento integral que, desde 2007, se emplea en casos de violencia de género.

Una vez que se realiza una denuncia de agresión o maltrato y se investigan los hechos se entra en él, y a esa persona se le asigna un nivel de riesgo determinado, que va desde bajo, o no apreciado, a extremo, que, no obstante, puede ser modificado, al alza, por los agentes para mejor protección de la víctima,

Ante cualquier denuncia, se identifica a las partes, se consulta si están en el sistema, o si la naturaleza de los hechos lleva a incluirlos en él.

Cada nivel del sistema VioGen cuenta con medidas policiales determinadas, de aplicación obligatoria e inmediata, incluso en caso de riesgo no apreciado, cuando se informa a la víctima de los recursos de los que dispone y los pasos que puede dar.

Nivel VioGen de riesgo bajo

No se aprecia peligro, pero la víctima ha de saber la ayuda con la que cuenta.

Dispone de un teléfono de contacto permanente y llamadas, o visitas personales de los agentes, de manera discreta y acordados, para asegurar que está bien.

Ese seguimiento facilita información por si el peligro aumenta, y se necesita elevar el nivel de protección.

Además, se comunica al agresor de que está incluido en el sistema y es sometido a control policial, si tiene armas, se le retiran, y si está en prisión, se mantiene contacto con la penitenciaria ante la posible puesta en libertad.

Nivel VioGen de riesgo medio

Aumentan las medidas, y se valora un posible ingreso en un centro de acogida.

Controles ocasionales en su domicilio, en el trabajo y en los centros escolares de los hijos, además de solicitar a la Fiscalía un dispositivo telemático de control al agresor.

Nivel VioGen de riesgo alto

La víctima cuenta con la opción de ir a un centro de acogida o cambiar de domicilio, más aún si el denunciado no está localizado

Aquí, los controles sobre la vivienda o el lugar de trabajo son más frecuentes, junto a otros, aleatorios, al agresor, contactando también con personas de su entorno en caso de no ser fácil de encontrar.

Nivel VioGen de riesgo extremo

Aquí ya pasamos a una protección permanente, incluso, si es necesario, las entradas y salidas de los hijos en el colegio, con control exhaustivo sobre el agresor.

Se incluyen además recomendaciones si hay menores, a quienes se enseña cómo hacer ante un hecho violento, para que actúen alejándose y yendo a un lugar seguro.

Por muy necesaria que sea la presencia de ambos progenitores en la vida de los menores, objetivo principal del régimen de visitas, nunca se pone en peligro su seguridad ni estabilidad cuando se denuncia, y prueba, el comportamiento delictivo de uno de ellos.

En esos casos, el juez tiene la potestad de suspender o cancelar definitivamente cualquier comunicación para evitar que, estar junto a su padre o madre, resulte peligroso.

Denunciar en un primer momento es el paso para terminar con una situación que, demasiado a menudo, no lo hace bien.

Autor

Manuel Hernández García

Director y Socio Bufete Vilches Abogados

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Los padres y las madres, solo por el hecho de serlo, tienen la obligación de cuidar a sus hijos y cubrir todas sus necesidades, de salud, alimentos, educación, vestimenta, …, incluso en los casos en los que la pareja se separa.

Entonces, el aporte económico es una prioridad, y se debe firmar un acuerdo para que los conflictos que puedan aparecer tras la ruptura, no afecten al bienestar de los hijos.

Es entonces cuando surge el término pensión alimenticia en el acuerdo regulador del divorcio.

¿Qué es la pensión alimenticia en un acuerdo de divorcio?

Cuando hablamos de pensión alimenticia, o de alimentos, nos referimos a la contribución que hace el progenitor no custodio, para colaborar en los gastos que cubran las necesidades de los hijos, hasta que ellos mismos puedan hacerlo

Esto es, la cantidad que debe pagar quien no cuenta con la custodia para ayudar a quien sí la tiene en los gastos de los hijos en común.

Esa cantidad debe cubrir todo lo fundamental para su día a día, tal y como se especifica en el art. 145 del Código Civil, lo indispensable para su sustento, habitación, vestimenta y asistencia médica, además de la educación, mientras son menores de edad, o más, según hablaremos más adelante.

Qué se incluye en el cálculo de la pensión de alimentos

Como comentamos, todo lo que necesiten los hijos para cubrir los gastos diarios que sean necesarios para su seguridad, bienestar y desarrollo.

Esa cantidad se incluye en el acuerdo regulador de separación o divorcio, y puede decidirse por decisión de ambas partes o, si no se consigue esa unanimidad, de manera contenciosa, y es un juez quien establece tanto la cantidad como su obligatoriedad.

Es muy importante, llegado este punto, que dicho documento detalle, lo más posible, todo lo relacionado con la pensión de alimentos, que deje claro para qué se destina y la cantidad, en definitiva, dejar todo atado sin posibilidad de diferentes interpretaciones que den lugar a confusiones y reclamaciones, que, por nuestra experiencia sabemos que, terminan en conflictos.

Es un dinero que se debe utilizar en esos gastos concretos, no es algo con lo que cuenta el progenitor no custodio para distribuir en sus necesidades, sino que si una cantidad es para la compra de los uniformes escolares, por ejemplo, debe emplearse en eso.

Por último, aclarar que la pensión de alimentos no es una cantidad igual en todos los acuerdos, sino que depende de la situación económica de las partes, en caso de que no exista desequilibrio económico, los gastos son al 50%, pero si uno de ellos cuenta con peor situación económica, se ajustará, para adaptarla a los ingresos de cada uno.

¿Qué gastos cubre la pensión alimenticia?

Todos los que necesiten los hijos para cubrir sus necesidades, y son de dos tipos: ordinarios y extraordinarios.

01.-Gastos ordinarios

Cubren aquello que necesite el menor de manera periódica, y se pueden determinar, por ejemplo, vestimenta, alimentación y material escolar, son gastos obligatorios que no le pueden faltar y, además, se puede hacer una valoración de cuánto alcanzan.

02.-Gastos extraordinarios

Los gastos no periódicos, pueden aparecer o no, imprevistos, que ni se pueden prever ni se tiene conciencia de su valor con atención.

Como ese gasto médico que nadie espera, (imagina que tu hijo necesitas gafa, es algo que no has tenido en cuenta), pero resulta que es necesario

O ese viaje que organizan en el colegio y que no habías previsto, pero que es interesante que tu hijo disfrute

Gastos que, por no preverse, se deben abonar aparte, en el caso del gasto de las gafas o cualquier otro pago médico necesario, al 50%, en el segundo ejemplo, ese viaje tan interesante, pero que no es imprescindible, antes, debe contar con la aprobación de los progenitores, y luego ya abonarlo a medias.

Cómo pueden aparecer o no, no se incluyen como una cuantía periódica, pero es fundamental que se contemplen en el acuerdo como una partida de gastos extraordinarios, que se cubrirán a partes iguales, o queda en manos de la voluntad de las partes, algo que cuando no hay una buena relación, es peligroso.
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Cálculo de la pensión alimenticia

El Consejo General del Poder Judicial, establece una tabla que facilita su cálculo cuando debe hacerse por vía contenciosa, con ella, los jueces cuentan con unos criterios según la situación económica de cada progenitor.

Criterios para el cálculo de la pensión de alimentos

El Código Civil no fija una cuantía de la pensión de alimentos, pero sí orienta para llegar a la cantidad adecuada en cada situación, ya que intervienen muchos factores:

• Salarios de los progenitores.
• Quién se queda el uso de la vivienda familiar (progenitor custodio)
• Quién asume el préstamo hipotecario sobre la vivienda, si lo hubiere.
• Número de hijos.
• Circunstancias especiales de los hijos, como puede ser alguna situación extraordinaria de educación o salud.

No solo eso, sino que cada Comunidad Autónoma, establece unas cuantías propias, porque no es lo mismo residir en una ciudad que en otra, para lo que se utilizan unos factores de corrección que adecúan la cantidad

¿Hasta cuándo pago la pensión de alimentos a mi hijo?

En todo caso, mientras sea menor de edad, luego ya entran en juego otras circunstancias que no sean imputables a esos hijos que, bien pasados los 18 años, siguen dependiendo de sus padres.

Con todo, el art. 93 del Código Civil establece la obligatoriedad de mantenerla cuando no tienen ingresos propios y continúan en el domicilio familiar, independientemente de haber alcanzado la mayoría de edad.

Se considera que los padres han de mantener a los hijos siempre que ellos no alcancen la independencia económica.

¿Cuándo un hijo tiene independencia económica?

Cuando recibe ingresos propios con los que puede mantenerse, momento que llega a una edad diferente en cada caso.

En realidad no es tanto la edad como que haya terminado su formación y comenzado a trabajar, siempre que muestre intención de estudiar, pero que no consiga completar por causas no provocadas, mientras esto ocurra, el juez no extingue la pensión de alimentos.

También es importante la opinión de los padres, cuando son ellos quienes están interesados en alargar su formación, por ejemplo que ese hijo se presente a una oposición o que complete su carrera universitaria con un máster o similar, que evidentemente lleva más tiempo, esa pensión va a recibirla hasta que lo consiga.

Mantener a los hijos hasta que ellos puedan hacerlo por sí solos es una obligación aparejada a la patria potestad, algo que está muy claro hasta que surgen los conflictos y la familia se rompe.

Es ahí cuando es necesario que todo esté patente en el acuerdo regulador para que nada afecte al bienestar de los menores, y el asesoramiento de un abogado especialista en Derecho de Familia evita confusiones y conflictos que no se desean.

Autor

Manuel Hernández García

Director y Socio Bufete Vilches Abogados

Letrado del Ilustre Colegio de Madrid 72.539

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En un divorcio de un matrimonio en régimen de gananciales, el reparto es al 50% de todo lo aportado, y conseguido durante la relación de manera conjunta.

Un tema recurrente en muchas separaciones es ¿qué ocurre si uno de los cónyuges, para el pago de la hipoteca, aporta su dinero?, en ese caso, en el acuerdo de divorcio, ¿se incluye en el reparto entre ambos?

En definitiva, ese dinero, ¿pasa a ser bien ganancial o continúa siendo privativo?

Bien privativo y bien ganancial, ¿en qué se diferencian?

Cuando un matrimonio se realiza con la firma de un documento que establece el régimen de gananciales, se crea una sociedad entre la pareja, en la que, los bienes, desde ese momento, pertenecen a ambos por igual.

Si, desgraciadamente, se rompe, hay que dividir y entregar a cada uno su parte de esos bienes.

En ese reparto solo se debe incluir el patrimonio común, todo lo que, antes, fuera de cada uno, a título personal, continúa siéndolo.

Es la diferencia entre un bien ganancial y uno privativo, la diferencia entre lo que se debe repartir y lo que era y, por lo tanto, es tuyo.

Bien privativo

Pertenece a cada una de las partes, todo lo que tuviera antes de la relación, de la creación de esa sociedad en gananciales tras la unión como pareja.

El patrimonio que se tiene antes del matrimonio continúa siendo de tu propiedad, y no se debe incluir en el acuerdo de divorcio que establece el reparto.

Era tuyo antes y lo es ahora, y tienes total libertad de hacer lo que quieras con él.

Se considera bien privativo lo conseguido por cada uno antes de la relación junto a todos los bienes personales, como ropa o cualquier objeto del que ya fuera titular.

Además, se incluyen en esta categoría los bienes obtenidos a título gratuito, esto es, por ejemplo un seguro, una indemnización o una herencia a nombre de esa persona, seguirá siendo suyo aunque lo aporte al pago de bienes de la familia.

Siempre que no renuncie a ello, tiene derecho a recuperarlo.

Bien ganancial

Aquí se incluye lo que se consigue desde el momento de la creación de la sociedad, todo ese patrimonio que se gana, indistintamente, durante la relación.

El art. 1347, y siguientes del Código Civil, destaca los más habituales:

Ganancias de cualquiera de las partes, esto es que, lo que consiga cada uno en su trabajo de manera independiente, se aporta a la relación.

Intereses y rentas generadas por un bien, por ejemplo, si se tiene un piso en alquiler, esos ingresos se consideran gananciales.

Los bienes que se heredan o donan a ambos conjuntamente, importante, debe ser a ambos, si no, se trata un bien privativo que pertenece solo a quien lo recibe.

Las empresas que hayan creado alguno de los dos, no tienen que ser conjuntas, si uno de ellos pone en marcha una, los beneficios son para ambos.

Divorcio en gananciales, ¿cómo se reparten los bienes?

Como hemos comentado, una pareja que se une en régimen de gananciales en el matrimonio, crea una sociedad en la que todo el dinero que se consiga, a partir de ese momento, pertenece a ambos por igual.

Así, lo que se haya ganado durante el matrimonio, creación de esa sociedad, tras el divorcio, se debe repartir a partes iguales, entre ellos, como norma general, está la vivienda familiar que, también como norma general, viene asociada a una hipoteca.

Hipoteca de vivienda en gananciales con bienes privativos

Cuando, ante una hipoteca, uno de ellos pone de su dinero para amortizar parte de la deuda, es cuando se genera la confusión de qué ocurre con esa cantidad, en el acuerdo de divorcio.

La pregunta es si, en ese momento, el dinero que se destina a un bien ganancial (la vivienda), también pasa a serlo.

Lo vemos con un ejemplo.

Una pareja, en régimen de gananciales, compra una casa para uso familiar, en el momento de la ruptura, es un bien en gananciales y tendrán que repartírsela a partes iguales.

Todo parece normal, pero ahora imaginemos que para cancelar la deuda antes, uno de ellos, vende su pisito de soltero, y aporta esa cantidad.

Estamos ante un bien ganancial que, en parte, se paga con dinero privativo, cuando llega la separación aparecen las dudas.

Aporte personal a una hipoteca, ¿pasa a ser ganancial?

No

Un dinero privativo no se convierte en ganancial al formar parte de un bien ganancial, que se utilice para un objetivo común, no quiere decir que ya sea de los dos.

Que se emplee para un fin ganancial no lo convierte en ganancial, de hecho, en el reparto de bienes, esa persona que puso de su dinero, tiene derecho a que le sea reembolsado.

Derecho de reembolso

Tras la separación y disolución de la sociedad en gananciales, tiene derecho a recuperar ese importe actualizado, excepto en el caso manifiesto de que renunciara a esa opción.

Para que pueda hacerse efectivo este derecho es necesario cumplir con unas condiciones que son el justificar que ese dinero que aporta era propio o fruto de otro bien propio, es decir, que debe demostrar que la procedencia es suya.

Un caso habitual es la venta de un piso familiar o uno que tiene una de las partes en propiedad y, con ese dinero de la venta de algo suyo, se ayuda al pago de la hipoteca de la vivienda en común.

No solo ese caso, otro ejemplo, es cuando esa hipoteca se paga, en parte, con el dinero de un bien conseguido a título gratuito, como puede ser una herencia, un seguro o una indemnización a nombre de esa persona.

Una vez que prueba su procedencia, en el reparto de bienes se le debe reembolsar junto con los intereses actualizados.

Reparto de vivienda en gananciales

Cuando la pareja se lanza a la compra de la vivienda, una vez que ya está creada la sociedad de gananciales, pasa a ser un bien común, y en el acuerdo de divorcio, no hay duda, pertenece a ambos por igual y se debe repartir al 50%

Es decir que, sencillamente, la vivienda corresponde a cada uno a partes iguales, porque se paga con bienes que consiguen durante la relación de gananciales.

Otra cosa es que, uno de ellos, para acabar antes con los pagos, aporte un dinero que pueda demostrar que no es fruto de la relación, que no se consigue una vez casados, sino que era suyo con anterioridad.

Ese dinero tiene que tener un origen demostrable, justificar de dónde ha salido, entonces ya pasa a ser un aporte privativo para un bien ganancial.

Vivienda en gananciales con aporte privativo ¿cómo se reparte?

Vamos a suponer que Pedro y Elena, casados en régimen de gananciales, deciden comprar una vivienda.

Piden una hipoteca de 160.000 € que, como quieren acabarla enseguida, uno de ellos, Elena, vende un piso que tenía en propiedad, en el que vivía antes de casarse, y aporta todo ese dinero a la hipoteca.

Vamos a suponer que consigue 80.000 €, con los que pueden pagar el 50% de la nueva vivienda, así, la hipoteca se les reduce a la mitad.

En definitiva, una vivienda de 160.000 €, 80.000 € los aporta Elena con su capital privativo, y 80.000 € lo pagan entre los dos con capital ganancial durante la relación.

Pasan los años, ahora Pedro y Elena están junto a un abogado de familia para hacer el reparto de los bienes del acuerdo de divorcio, y deben establecer la cantidad de esa vivienda que corresponde a cada uno.

Ese piso se paga con bienes privativos y gananciales, esto es que no puede repartirse a partes iguales, pues Elena entrega su dinero para la hipoteca.

En este caso, lo aportado en gananciales se debe repartir a partes iguales, es decir, de esos 80.000 € que pagaron entre ambos, el 50% le corresponde a cada uno.

Con la otra mitad, con los 80.000 € del piso de soltera de Elena, el tratamiento es distinto, como ella puede demostrarse su origen, de algo suyo que no tenía nada que ver con la relación, eran y siguen siendo suyos.

No se pueden incluir en el reparto, esa parte de la vivienda le corresponde.

Para ella es entonces un 75% por ciento de la vivienda, el 50% que paga y la mitad del otro 50%, y a Pedro, por tanto, le pertenece el 25% restante.

Todos los bienes que se consiguen durante la duración de una sociedad en gananciales, son de ambos por igual, pero, antes de aceptar los términos del acuerdo, de separación o divorcio, recuerda si aportaste algo de tu capital privado, porque entonces la cosa cambia.

Si te encuentras en una situación de este tipo, y no estás seguro de qué os corresponde a cada uno, no dudes en consultarnos, nuestro equipo estudiará tu caso para darte la mejor solución.

Autor

Manuel Hernández García

Director y Socio Bufete Vilches Abogados

Letrado del Ilustre Colegio de Madrid 72.539

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